肯定片面共犯学说 完善共同犯罪理论

宁波市检察院刑一处：岑剑平


犯罪的共同形态是司法实践中常见的犯罪形态之一,也是刑法理论中比较复杂的问题之一,研究犯罪的共同形态对执法工作具有重要意义。解决这一问题主要取决于各国立法关于共同犯罪的明文规定,也就是说刑事司法中的共同犯罪制度,即共同犯罪理论是各该国共同犯罪现象在法律上的反映。我国刑法第二十五条明确规定:“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”这就是说共同犯罪是指二人以上，在共同犯罪故意的支配下，共同实施的具内在联系的犯罪行为。据此，我国现行刑法理论将共同犯罪的构成条件述成如下三项：
一、犯罪的主观方面，必须有共同的犯罪故意。
所谓共同故意，包括下面内容：(1)共同犯罪人认识到不是自己一个人单独实施犯罪,而是在与他人共同实施犯罪,共同犯罪人之间有犯罪意图的联系或联络。(2)共同犯罪人概括地预见到共同犯罪行为的性质及其共同犯罪行为所引起的危害社会的结果。(3) 共同犯罪人皆希望共同犯罪行为奏效,发生危害社会的结果;但在某些情况下部分共同犯罪人是放任其危害结果发生。
二、犯罪的客观方面，必须有共同的犯罪行为。
数个共同犯罪人的行为指向同一犯罪对象，行为之间客观联系、相互配合，在数量上叠加，在质量上递增，成为一个统一犯罪活动的整体；在造成危害结果的情况下各人行为与危害结果之间有因果关系。
三、犯罪主体，必须是二个以上的达到法定责任年龄、具有刑事责任能力的自然人或单位。
上述这一看似确定明晰、严密无懈的传统共同犯罪理论，适用于纷繁复杂的司法实践，却不无疏漏欠缺之处，亟需补充、完善。下举一例予以说明：某乙获悉某甲准备窃取某丙随身携带的巨款，便在暗地里帮助某甲，某乙在某丙喝的饮料中偷偷地掺入安眠药物，某丙饮后陷入沉睡状态，从而使得某甲顺利地完成盗窃巨款行为。本案中某甲虽不知乙的暗中帮助，与乙亦无主观犯意联络，然甲已构成盗窃罪无疑。问题在于对于某乙的行为是否属于共同犯罪，可否以共同盗窃罪予以处罚 ?按照现有的共同犯罪理论分析本案，对上述二点的回答无疑均是否定的。因为甲、乙二人行为在客观上虽有联系配合，主观上却无共同故意，甲、乙之间并无主观故意的双向联络和沟通。就甲而言，根本不知道，而且也没有与乙共同犯罪的故意，这样乙用安眠药使丙沉睡的行为，虽然基于共同盗窃的心理，但并没有盗窃犯罪客观要件中的盗窃行为，无法直接适用盗窃罪名。除此之外似乎也没有其它合适的罪名，这等于是放纵了某乙的犯罪行为。
笔者以为：共同犯罪理论（或称共犯形态理论）既然是刑法上专条规定的， 他就不仅仅是对单纯的典型化的客观事物的反映， 而必须体现出立法机关对客观事物的立场观点和价值判断，体现统治阶级的意志、利益和刑事政策。简而言之， 刑法理论应服务于刑事司法实践，指导性地解决各种司法实践问题。 法网虽疏却不应有漏洞。现有传统的共同犯罪理论的一个重大疏漏之处，在于否定了片面共犯学说， 不承认片面共犯也是共同犯罪的一种。
片面共犯是相对于普通的典型的双面共同犯罪而言的，在普通共同犯罪中， 各共同犯罪人之间存在着相互意思联络，如张三知道李四与自己一起共同盗窃，李四也知道张三与自己一起去盗窃，绝大多数的共同犯罪都属于这种情况。因而被称为普通共同犯罪。而所谓片面共犯，又称一方的共犯，或称单方意志的共同犯罪，是指一方行为人明知他人正在犯罪而暗中参与犯罪，并不为他人知情的一种特殊的共同犯罪形态。大陆法系的刑法理论将之与全面的彼此的共同犯罪相对，称为片面共犯，以此区别明显的典型意义构成的共犯。而在英美法系的刑法学理论中，被称为“潜在的同谋犯”。遗憾的是长期以来，片面共犯作为一种客观存在的犯罪现象，却不为我国刑法学界所重视。通行的观点大抵是，不加深究地予以否定，仅有的探讨文章在汗牛充栋的刑法理论著述中，却是寥若晨星般的稀少。
笔者认为，片面共犯应当也必须属于共同犯罪范畴， 这不仅因为片面共犯完全符合我国刑法典关于共同犯罪的明文规定， 而且由于片面共犯的行为完全具备共同犯罪的成立要件。
第一，从犯罪的主观方面看，片面共犯人认识到自己是与他人协同( 确切地说大多数情况下是片面共犯人配合他人)实施犯罪,不仅认识到自己的行为将导致的危害社会的结果,也认识到自己行为与他人行为将共同造成危害社会的结果,并希望这种结果发生,故具有共同犯罪的故意。
第二,从犯罪的客观方面来看， 片面共犯人不仅自己实施了危害社会的结果，而且将自己行为与他人的危害行为融为一体，共同作用于某种犯罪对象，导致发生危害社会的结果，行为人的行为与最终发生的危害结果之间有刑法上的因果关系，即行为的致果性是共同的，虽然就共同犯罪而言，其他犯罪人并不知情也不知道有人配合自己进行了犯罪，但是片面共犯人则完全符合共同犯罪构成要件，应当属于共同犯罪，我们没有任何理由将片面共犯摒弃于共同犯罪的大门之外。
第三，从司法实践来看，任何法学理论及研究均应能服务于执法工作，正确地指导司法实践，倘若否定片面共犯是共同犯罪，这势必割裂了片面共犯与其所配合的犯罪行为的联系，不仅对片面共犯的处理成为一个难题，如上例中对乙的处理问题。而且在某些情况下还会对相对的犯罪人的定性产生偏差。例二，某甲知晓某乙想刺杀某丙,某甲并且知道以某乙的身手难以轻易刺杀得逞， 便暗地在某乙的刀上涂上毒药，希望籍此杀死某丙，果然，某乙刺中某丙（刀伤部位不足以致命）后，某丙落荒而逃，途中毒发身亡。如果将某乙单独定罪，只能是杀人未遂（手段不能犯）；同理如果将某甲单独治罪，至多不过是杀人未遂（对象不能犯，在否认片面共犯的传统理论下，某甲能否构罪也是问题）。但是，某甲以其的刀口涂毒行为与某乙的刺杀行为相互配合，确已造成某丙的死亡，倘若在司法实践中，采用否定片面共犯的刑法理论指导，由于割裂甲、乙二人的行为及犯意相互共性，只能从实用主义角度出发，对个人的各自行为分别予以评价判断，就会作出与客观事实相悖的定性判断,也会找不到给予相应刑事处罚的法律依据。 从而放纵那些虽然没有直接实施犯罪(不是独立的实行正犯), 却在暗地里通过组织、 唆使或者帮助行为,配合他人犯罪从而达到自己犯罪目的的犯罪份子。所以， 只有承认片面共犯是共同犯罪的一种形态,才能根据共同犯罪的责任处理原则,把某甲的刀口涂毒行为与某乙的刀刺某丙行为有机地结合起来,从而使甲、乙二人得到应有的处罚。 在本案例中,某甲主观上有明确的杀人故意,客观上,某甲刀口涂毒的行为,是造成丙死亡结果的直接的主要的原因，而乙持刀刺丙，是造成丙死亡的原因中一个不可缺少的关键环节，二者行为相互协同，共同作用于某丙，造成致死某丙的社会危害结果。这里某甲的行为属片面共犯，按片面共犯的理论，某甲应当按共同杀人（既遂）罪论处，由于乙不具有与甲共同犯罪故意，故某乙仍应按单独杀人犯罪（未遂）论处。
所以说，要全面准确地把握共同犯罪理论，就必须肯定片面共犯学说，唯有如此，才能使现行共同犯罪理论臻于完善，更具可操作性。作为共同犯罪特殊形态的片面共犯，与普通的共同犯罪的区别，主要有以下几点：第一点，就犯意的联络方式来看，片面共犯的犯罪意图联络是单方向的，即一部分人在知晓他人实施犯罪的情况，也暗中参与、帮助其完成犯罪行为，而另一部分人仍按自己方式完成犯罪行为，而对别人的参与浑然不知。这种行为人之间仅具单方认识的片面共同故意，并非没有主观犯意联络，而只是主观联络方式的特殊性，即单向性。第二点，普通共同犯罪中的犯意联络形式,可以是直接故意构成,也可以是间接故意构成;而对片面共犯来说,一般只能是由直接故意构成,片面共犯是一厢情愿式地参与并实施犯罪,其目的是促就犯罪行为得逞。第三点，片面共犯只存在于利用其他实行犯进行犯罪的情形，故其仅是作为犯罪才能构成，而且范围窄于普通共同犯罪，我国刑法把共同犯罪人分主犯(首要分子、组织犯)、从犯、胁从犯、教唆犯， 片面共犯人不包括实行的正犯（主犯）。
通过对上面片面共犯问题的简要论述，无疑有助于我们更准确、 更全面地把握共同犯罪（包括片面共犯）的犯罪构成，明确了共同犯罪（包括片面共犯）的犯罪构成就能了解共同犯罪形态的完整结构，从而理解他内部诸要素的结合方式，进一步认识共同犯罪中各个主体之间以及他们侵害客体犯罪活动的主观方面和客观方面的诸要素之间相对稳定、相互联系、相互作用的方式。下面为笔者据本文所拟共同犯罪形态分类图：



一九九八年八月十日
辽宁省本溪市人民政府


本政发〔2007〕14号

关于印发《本溪市城镇廉租住房管理办法》的通知


各自治县、区人民政府，本钢、北钢，市政府各委办局、直属机构：
现将《本溪市城镇廉租住房管理办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○七年六月十五日

　　　　　　　　　　　　本溪市城镇廉租住房管理办法

第一条为建立和完善多层次住房供应体系，解决城镇居民最低收入家庭住房困难问题，根据国家建设部《城镇最低收入家庭廉租住房管理办法》，结合我市实际，制定本办法。
第二条本办法适用于具有本溪市区非农业常住户口，享受城镇居民最低生活保障并符合住房保障条件的最低收入家庭。
第三条本办法所称的廉租住房，是指政府或单位在住房领域实施社会保障职能，为城镇最低收入住房困难家庭提供的租赁住房补贴、实物配租、租金核减三种住房保障方式。
租赁住房补贴是指政府向符合条件的申请对象发放补贴，由其到市场上租赁住房。
实物配租是指政府向提出申请并符合条件的城镇最低收入家庭直接提供住房，并按照廉租住房租金标准收取租金。
租金核减是指产权单位对现已承租公有住房的最低收入家庭给予租金减免。
第四条本溪市房产行政管理部门负责全市廉租住房的管理工作，其所属的廉租住房管理机构具体负责廉租住房的组织实施工作。
各级民政、财政、国土、物价、税务等部门和街道办事处、乡（镇）人民政府按照各自职责，协同做好廉租住房的相关工作。
第五条实物配租的廉租住房房源通过下列方式筹集：
（一）政府为最低收入家庭建设或购置的住房；
（二）腾退的公有住房；
（三）社会捐赠的住房；
（四）其他渠道筹资建设或购置的住房。
第六条廉租住房的保障资金贯彻多渠道筹措方针，主要包括：
（一）政府财政预算安排的专项资金；
（二）将住房公积金增值收益扣除计提住房公积金贷款风险准备金、管理费等费用后的余额，用作城镇廉租住房保障补充资金；
（三）从土地出让净收益中按照当年实际收取的土地出让总价款，扣除实际支付的征地补偿（含土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗补偿费）、拆迁补助、土地开发费、计提用于农业土地开发的资金以及土地出让业务费后余额的5%核定资金；
（四）接受社会捐赠和通过其他方式筹集的资金。
第七条城镇最低收入家庭廉租住房资金实行财政专户管理，由廉租住房管理机构专项用于租赁廉租住房补贴的发放和廉租住房的购建、维修及物业管理等，不得挪作他用。
第八条筹集实物配租的廉租住房可享受下列优惠待遇：
（一）收购房屋用于实物配租廉租住房的，免征交易手续费；
（二）收购房改房用于廉租住房的，免交土地出让金或相当于土地出让金的价款；
（三）新建廉租住房的，以划拨方式供应土地，免征行政事业性收费，并按照现行政策规定享受税收优惠。
第九条由政府投资建设、购置或接受社会捐赠等方式取得的房屋产权归政府所有；单位自建的房屋产权归单位所有，也可按照建筑主体价格向政府移交，由政府有关部门直管。
第十条下列住房核定为申请廉租住房家庭现住房建筑面积：
（一）私有住房；
（二）承租的公有住房；
（三）长期居住父母或子女的住房；
（四）已达成拆迁安置补偿协议的拆迁安置住房；
（五）采取货币补偿方式达成拆迁补偿安置协议的原住房面积。
第十一条下列住房不核定为申请廉租住房家庭现住房建筑面积：
（一）集体宿舍或借住的办公用房；
（二）承租的私有住房；
（三）户口挂靠父母或子女，本人在外租房居住2年以上的；
（四）兄弟姐妹的住房；
（五）其他不应核定为住房建筑面积的。
第十二条市价格行政主管部门是廉租住房租金标准制定的主管部门，依法制定全市廉租住房租金标准。
第十三条申请廉租住房的家庭（以下简称申请家庭）应同时具备下列条件：
（一）申请家庭人均收入符合本溪市城镇居民生活最低保障标准；
（二）申请家庭人均现住房建筑面积8平方米（含8平方米）以下；
（三）申请家庭成员中至少有1人为本市非农业户口；
（四）申请家庭成员之间有法定的赡养、扶养或者抚养关系；
（五）符合本溪市廉租住房政策规定的其他标准。
第十四条符合本办法第十三条规定条件的城镇居民家庭，现住房已经确定被拆迁，通过拆迁安置可以解决住房困难的，不列入廉租住房对象。
第十五条申请廉租住房应当由申请家庭的户主作为申请人，户主不具备完全民事行为能力的，申请家庭推举具有完全民事行为能力的家庭成员作为申请人。
申请人应当向户口所在地街道办事处或乡（镇）政府（以下简称受理机关）提出书面申请，并提供下列申请材料：
（一）民政部门发放的《本溪市城市居民最低生活保障金领取证》或政府认定的有关部门、单位出具的收入证明；
（二）申请家庭成员所在单位或居住地街道办事处出具的现住房证明；
（三）申请家庭成员身份证和户口簿；
（四）其他相关证明。
申请人为非户主的，还应当出具其他具有完全行为能力的家庭成员共同签名的书面委托书。
第十六条房产行政主管部门应按下列程序办理配租、廉租住房手续：
（一）接到受理机关移交的申请资料后，房产行政主管部门应当会同民政等部门组成审核小组予以审核，并可以通过查档取证、入户调查、邻里访问以及信函索证等方式对申请家庭收入、家庭人口和住房状况进行调查。申请家庭及有关单位、组织或者个人应当如实提供有关情况。房产行政主管部门应当自收到申请材料之日起15日内向申请人出具审核决定。
经审核不符合条件的，房产行政主管部门应当书面通知申请人，并说明理由。经审核符合条件的，房产行政主管部门应当在申请人的户口所在地、居住地或工作单位将审核决定予以公示，公示期限为15日。
经公示无异议或者异议不成立的，由房产行政主管部门予以登记，并书面通知申请人。
经公示有异议的，房产行政主管部门应在10日内完成核实。经核实异议成立的，不予登记，并应当书面通知申请人，说明不予登记的理由。
（二）对于已登记的、申请租赁住房补贴或者实物配租的家庭，由房产行政主管部门按照规定条件排队轮候。经民政等部门认定由于无劳动能力、无生活来源、无法定赡养人（扶养人或抚养人）、重度残疾、家庭成员患有重大疾病等原因造成困难和优抚对象的家庭，可优先予以解决。
轮候期间，申请家庭收入、人口、住房等情况发生变化，申请人应当及时告知房产行政主管部门。经审核后，房产行政主管部门应对变更情况进行变更登记，不再符合廉租住房条件的，由房产行政主管部门取消资格。
（三）已准予租赁住房补贴的家庭，应当与房产行政主管部门签订《廉租住房租赁补贴协议》。协议应当明确租赁住房补贴标准、停止廉租住房补贴的规定及违约责任。租赁补贴家庭根据协议约定，可以根据居住需要选择适当住房，在与出租人达成租赁意向后，报房产行政主管部门审查。经审查同意后，方可与出租人签订房屋租赁合同，并报房产行政主管部门备案。房产行政主管部门按规定标准向该家庭发放租赁补贴，用于冲减房屋租金。
（四）已准予实物配租的家庭，应当与廉租住房产权人签订廉租住房租赁合同。合同应当明确廉租住房情况、租金标准、腾退住房方式及违约责任等内容。承租人应当按照合同约定的标准缴纳租金，并按约定的期限腾退原有住房。
确定实物配租的最低收入家庭不接受配租方案的，原则上不再享有实物配租资格，房产行政主管部门可视情况采取发放租赁住房补贴或其它保障方式对其实施住房保障。
（五）已准予租金核减的家庭，由房产行政主管部门出具租金核减认定证明，到房屋产权单位办理租金核减手续。
（六）房产行政主管部门应当在发放租赁住房补贴、配租廉租住房或租金核减后1个月内，将结果在一定范围内予以公布。
第十七条享受廉租住房保障的最低收入家庭，应当于每年的6月和12月向房产行政主管部门如实申报家庭收入、人口及住房变动情况。
房产行政主管部门应当每年会同民政等相关部门，对享受廉租住房保障家庭的收入、人口及住房等状况进行复核，并根据复核结果对享受廉租住房保障的资格、方式、额度等进行及时调整并书面告知当事人。
第十八条廉租住房的承租人亡故或外迁的，同户籍并同居一处的家庭成员需要继续承租的，应按本办法规定，重新办理承租手续。
承租廉租住房的家庭人均月收入连续1年超过上年城镇居民生活最低保障标准的，停止租金减免，按即时公有住房租金标准收缴租金。
承租廉租住房期间享受单位一次性住房分配货币化补贴以及另有住房的，应在半年内腾退廉租住房。
第十九条配租廉租住房，应根据申请人家庭人口构成情况，采取成套配租的办法，每个家庭只能租赁一套面积与其居住人口相适应的住房。配租后，其原住房交出，交出的原住房权属不变，由廉租住房管理机构作为廉租住房使用。承租廉租住房的家庭退出配租住房的同时，廉租住房管理机构将其原住房归还。承租廉租住房的家庭不交原住房的，取消其享受承租廉租住房资格。
第二十条承租廉租住房的家庭应按租赁合同约定及时交纳廉租住房租金。拖欠租金的，按公有住房管理有关规定收取滞纳金；累计拖欠租金6个月以上的，解除租赁合同，收回承租的廉租住房。
第二十一条享受廉租住房保障的家庭违反本办法，有下列行为之一的，由房产行政主管部门取消其申请资格；已骗取廉租住房保障的，责令其退还已领取的住房补贴，或者退出廉租住房并补交市场平均租金与廉租住房标准租金的差额，或者补交核减的租金：
（一）未如实申报家庭收入、家庭人口及住房状况的；
（二）家庭人均收入连续1年以上超出当地廉租住房政策确定的收入标准的；
（三）因家庭人数减少或住房面积增加，人均住房面积超出当地廉租住房政策确定的住房标准的；
（四）擅自改变房屋用途，擅自拆改、更换或增减房屋设施的；
（五）私自转借、转租、转让、调换和无正当理由闲置已承租廉租住房6个月以上的；
（六）已承租的廉租住房按规定应当腾退而拒不腾退或者逾期不退的。
第二十二条房产行政主管部门作出取消保障资格决定后，应当在5日内书面通知当事人，并说明理由。享受实物配租的家庭应当将承租的廉租住房在规定期限内退回，逾期不退回的，房产行政主管部门可依法申请人民法院强制执行。
第二十三条廉租住房管理人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或所在单位的上级机关给予行政处分。情节严重构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第二十四条本溪、桓仁满族自治县参照本办法实施。
第二十五条本办法自2007年7月15日起施行。