深度解读“最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三） ”

阚凤军


《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》已于2010年12月6日由最高人民法院审判委员会第1504次会议通过，现予公布，自2011年2月16日施行。


为正确适用《中华人民共和国公司法》，结合审判实践，就人民法院审理公司设立、出资、股权确认等纠纷案件适用法律问题作出如下规定。

第一条 为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。

解读：鉴于后续条款规定了发起人所承担的法律责任。因此，需要关注“发起人”的界定。

1、 本条明确规定“公司的发起人包括有限责任公司设立时的股东”，也就是说有限责任公司设立时的股东全部被认定为公司的发起人，承担公司法及本司法解释中关于“发起人”的法律责任。
2、 股份公司的成立方式包括发起设立和募集设立两种方式，那么发起方式设立股份公司的发起人如何认定？及所有签订股份公司成立协议的股东全部被认定为“发起人”，还是仅指负责公司设立职责的具体某一公司？个人认为应该理解为所有的股份协议签署主体都是发起人，否则，可能构成对某一方不公平。募集设立股份公司的发起人认定比较简单。

第二条 发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。

公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

解读：本条重点解决公司成立过程中，发起人以自己名义签订合同的处理原则。
1、 根据合同相对性理论，如果发起人设立公司过程中，以自己的名义签订合同，则该合同的相对人可以要求该发起人承担合同项下的法律责任。
2、 公司成立后对以发起人名义签订的合同予以确认或享有合同权利、履行合同义务，则合同相对人可以请求公司承担合同责任。
根据上述理解，需要提醒发起人注意有关法律风险，即是否要以自己的名义对外签订合同？签订合同过程是否应该进行有关事项的披露？公司成立后权利义务的承继等条款等。这些对于平衡发起人与公司的风险等至关重要。另外，公司成立后，合同相对方是否有权要求发起人与公司共同承担合同项下的法律责任则有待于进一步探讨。
3、
第三条 发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。

解读： 本条重点解决发起人以公司名义对外签订合同的处理原则。
1、 虽然公司尚未成立，但发起人仍然可以以公司的名义对外签订合同。合同的相对人可以要求成立的公司承担合同责任。
2、 如果公司有证据认为发起人利用成立公司之名，行为己牟利之实，则可以主张不承担，但相对人为善意的除外。
这一规定提醒合同相对人在签订合同过程中，需要了解公司的基本情况，即该公司是否已经成立等具体法律状态。特别是公司在本条项下所享有的抗辩权。实践操作中，由于牵涉到很多不同的利益主体，各方产生纷争的可能性比较大，而相对人证明其为善意的责任并不是非常清晰。

第四条 公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。

部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。

因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。

解读：本条明确了公司未成立情况下，相关费用及债务承担的基本原则。
1、 一般情况下，如果公司未成立，债权人因与“公司”名义签订的合同所产生的法律责任应该由发起人承担连带责任。至于发起人之间的责任二次分配需要根据各方之间的有关约定处理。
2、 因部分发起人的过错导致公司未成立的法律责任承担，需要结合各方的过错情况处理。对于比较复杂的中外公司之间的合资等资本事项，由于公司设立过程中可能发生比较大中介机构费用、与第三方之间产生的其他债权债务。因此，需要发起人各方充分关注公司未能成立情况下，相关问题的处理。

第五条 发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。

公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿。

解读：本条明确发起人承担公司设立过程中造成他人损害的处理原则：
河北省邢台市人民政府


邢台市人民政府令



(2013)第6号



　　《邢台市地方志工作规定》已经2013年8月23日市政府第六次常务会议讨论通过，现予以公布，自2013年10月1日起施行。



市 长 孟祥伟
2013年8月30日



邢台市地方志工作规定



　　第一条 为推进地方志工作规范化、法制化，发挥地方志服务社会和促进经济社会发展的作用，根据国务院《地方志工作条例》和《河北省地方志工作规定》，结合本市实际，制定本规定。
　　第二条 本市行政区域内地方志的组织编纂、管理和开发利用工作，适用本规定。
　　第三条 本规定所称地方志，包括地方志书、地方年鉴及地情文献。地方志书，包括综合志书和专业志书。地方年鉴，包括综合年鉴和专业年鉴。
　　综合志书,是指全面、客观、系统地记述本行政区域内自然、政治、经济、文化和社会的历史与现状的资料性文献，包括市志、县（市、区）志、乡（镇）志、村（社区）志等。
　　专业志书,是指全面、客观、系统地记述本行政区域内行业、部门、院校、企业或特定事物的历史与现状的资料性文献，包括行业志、部门志、院校志、企业志等。
　　综合年鉴,是指全面、客观、系统地记述本行政区域内自然、政治、经济、文化和社会等方面情况的年度资料性文献，包括市年鉴、县（市、区）年鉴、乡（镇）年鉴、村（社区）年鉴等。
　　专业年鉴,是指全面、客观、系统地记述本行政区域内行业、部门、院校、企业或特定事物的年度资料性文献，包括行业年鉴、部门年鉴、院校年鉴、企业年鉴等。
　　地情文献，是指除地方志书、地方年鉴以外，全面、客观、系统地记述或载录本行政区域内特定历史时期综合性或专项性的资料性文献，包括各种史料性文献，市、县（市、区）、市直部门、企事业单位及乡（镇）、村（社区）编纂的以本行政区域冠名的地情类书籍。
　　第四条 各级人民政府应加强对地方志工作的领导，将地方志工作纳入国民经济和社会发展规划，并列入政府考核目标。地方志工作所需经费列入本级财政预算。
　　县级以上人民政府应将地方志工作机构列为本级人民政府常设机构，并配备专职工作人员，保障相应的办公条件。
　　第五条 市、县（市、区）地方志编纂委员会负责本行政区域内地方志工作的统筹规划、组织协调、督促指导。
　　县级以上人民政府地方志工作机构（以下简称地方志工作机构）承担本级地方志编纂委员会的日常工作。
　　第六条 地方志工作机构在本级人民政府直接领导下主管本行政区域内的地方志工作，履行下列职责：
　　（一）贯彻执行有关地方志工作的法律、法规、规章和相关政策，制定有关地方志编纂的业务规范；
　　（二）拟定地方志总体工作规划和编纂方案；
　　（三）依照规定组织专家对已编纂成稿的地方志进行评审验收；
　　（四）组织、指导、督促和检查地方志工作；
　　（五）组织、指导、编纂地方志书、地方年鉴及地情文献；
　　（六）搜集、整理、保存地方文献和资料，组织整理旧志；
　　（七）组织开发利用地方志资源，建立方志馆（库）和网站，为公众提供服务；
　　（八）开展方志理论研究、学术交流和宣传；
　　（九）培训地方志工作人员；
　　（十）完成本级人民政府和上级地方志工作机构交办的其他事项。
　　第七条 市、县（市、区）人民政府制定本行政区域的地方志短期和长期总体工作规划，并报上级地方志工作机构备案。
　　第八条 以市、县（市、区）行政区域名称冠名的地方综合志书、地方综合年鉴和综合性地情文献，由本级地方志工作机构按总体工作规划组织编纂，其他组织和个人不得编纂出版。
　　有关组织和个人可编纂出版上述规定以外的志书、年鉴或其他地情文献，但编纂单位和个人应按隶属关系或注册登记关系报本级地方志工作机构审查批准并备案。
　　本级地方志工作机构应对编纂活动进行业务指导。
　　第九条 编纂地方志应科学规范，全面客观，存真求实，确保质量。
　　第十条 按地方志总体工作规划承担地方志编纂任务的单位（以下简称承编单位），应将地方志编纂工作列入年度工作计划，明确地方志编纂工作的领导、机构和人员，保障经费、办公条件和相应待遇，按时保质完成编纂任务，并对所编纂的地方志初稿的质量或所提供资料的真实性和准确性负责。
承编单位应接受本级地方志工作机构的业务指导和督促检查。
　　第十一条 以市、县（市、区）行政区域名称冠名的地方志的编纂实行主编负责制。主编应由具有较高政治素质、较强协调能力和一定专业知识、熟悉地情的人员担任，由本级人民政府聘任，并报上级地方志工作机构备案。
　　第十二条 编纂地方志应吸收有关方面的专家、学者参加。地方志编纂人员实行专兼职相结合。专职编纂人员的素质应适应地方志编纂工作的需要，具备相应的专业知识和文字能力。地方志编纂工作可以采取聘用方式聘请适合从事地方志编纂的人员参与编纂。专职兼职编纂人员应接受专业培训。
　　地方志编纂人员应恪尽职守、客观公正、秉笔直书、忠于史实。任何单位和个人不得要求编纂人员在地方志中作不实记述。
　　第十三条 以市、县（市、区）行政区域名称冠名的地方综合志书每二十年左右编纂一次。遇有重大区划变动，应从实际情况出发适时组织编纂。每一轮地方综合志书编纂工作完成后，地方志工作机构应在编纂地方综合年鉴、搜集资料以及向社会提供咨询服务的同时，启动新一轮地方综合志书的编纂工作。
　　第十四条 地方志工作机构及承编单位应建立经常性地方志资料征集制度，有关单位和个人应据实提供资料。地方志编纂人员可对所需资料内容进行查阅、摘抄、复制等，有关单位和个人应提供支持。涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私以及不符合档案开放条件的，按国家和省、市有关规定执行。
　　第十五条 以市、县（市、区）行政区域名称冠名、列入省总体工作规划的地方志稿（以下简称志稿），应通过四级评审，按以下程序进行审查验收，经审查验收合格后方可公开出版：
　　（一）一审为志书编纂单位领导机构组织的审核。经一审并修改后的志稿，连同书面报告一并报送上级地方志工作机构审核，提请二审。书面报告应由本级地方志编纂委员会主任签名，同时加盖地方志编纂委员会公章。
　　（二）二审为市级地方志工作机构组织的内部审核。经二审并修改后的县（市、区）志稿，连同二审修改方案一并由市级地方志工作机构审核，提请三审。市志稿二审与三审结合进行。
　　（三）三审为市级地方志工作机构组织、特邀有关专家参加、省市专业人员与会的审核。经三审并修改后的志稿，由市级地方志工作机构提出书面意见，连同修改报告和保密部门审查通过的有关证明材料一并报送省级地方志工作机构审核，提请四审。书面意见应由市级地方志工作机构主要领导签名，并加盖单位公章。
　　志稿的保密审查由提供资料和编写初稿的单位负责，保密主管部门会同地方志工作机构对志稿进行保密审定，并出具证明材料。
　　（四）四审为付印出版前的省级终审。经四审后的志稿由省级地方志工作机构出具审查验收报告后，经本级人民政府批准出版。
　　已通过审查验收的志稿，未经原审查验收或批准的机关同意不得擅自修改。
　　第十六条 以市、县（市、区）行政区域名称冠名的地方综合年鉴，由本级地方志工作机构以年度为序组织编纂，经上级地方志工作机构审验，本级人民政府批准后，方可交付出版。地方综合年鉴按年度连续出版。
　　第十七条 以市、县（市、区）行政区域名称冠名的综合性地情文献，由本级地方志工作机构组织编纂，经上级地方志工作机构审验，本级人民政府批准后，方可交付出版。
　　第十八条 以市、县（市、区）行政区域名称冠名的地方志出版后三个月内，编纂单位应向上级地方志工作机构报送样书和样书电子文本。地方志书应报送五十套，地方年鉴、地情文献应各报送三十套。
　　第十九条 以市、县（市、区）行政区域名称冠名的地方志为职务作品，依照《中华人民共和国著作权法》第十六条第二款规定，其著作权由组织编纂的地方志工作机构享有，参与编纂的人员享有署名权。编纂人员稿酬按版权局发布的《出版文字作品报酬规定》，结合编纂的实际情况发放。
　　第二十条 以市、县（市、区）行政区域名称冠名的地方志在编纂过程中形成的各种形式的资料，由本级地方志工作机构统一管理，特殊重要资料送上级地方志工作机构集中管理。个人不得据为己有或者出租、出让、转借和出卖。
　　第二十一条 需要且有条件编纂部门志鉴、行业志鉴、乡(镇)志鉴、村（社区）志鉴或专项性地情文献的，编纂单位应向本级地方志工作机构提出申请，经批准后，纳入地方志工作总体规划。志鉴稿或文献稿经　　本级地方志工作机构审查验收后，方可公开出版。出版后三个月内应向本级地方志工作机构报送样书五十套和样书的电子文本。
　　本级地方志工作机构应对编纂部门提供业务指导和服务。
　　第二十二条 地方志工作机构应开拓社会使用地方志的途径，通过建立方志馆、地方志资料库和地情网站等形式，加强地方志工作的信息化建设，为社会各界利用地方志文献资料创造便利条件。加强对地方志资料的整理、保存和开发利用，积极开展地情宣传、咨询活动，出版专题资料、地情研究成果，为经济社会全面发展服务。
　　机关、事业单位、国有企业、社团组织应无偿向地方志工作机构提供地方志资料。鼓励私营企业和个人向地方志工作机构捐赠或提供地方志文献和资料。对具有收藏价值的资料，地方志工作机构应向捐赠者颁发收藏纪念证书。
　　公民、法人或者其他组织可通过查询、阅览、摘抄等方式利用地方志网站和方志馆（库）收藏、展示的地方志文献和资料。
　　第二十三条 地方志成果可依照有关规定参加各级评奖活动。
市、县（市、区）人民政府应对在地方志编纂中做出突出成绩的单位和个人给予表彰和奖励。
　　第二十四条 按照地方志总体工作规划承担地方志编纂任务的单位，有下列行为之一的，由本级地方志工作机构予以通报批评，督促其限期改正；逾期不改正的，由地方志工作机构提请本级人民政府或有关行政部门予以纠正，并视情节对有关责任人员给予行政处分：
　　（一）拒绝承担地方志编纂任务或者无故拖延地方志资料报送的；
　　（二）故意提供虚假地方志资料的；
　　（三）拒不执行地方志工作机构的督促检查意见的。
　　第二十五条 地方志工作机构及其工作人员有下列行为之一的，由其所在单位责令改正，依法给予行政处分；造成不良影响的，由本级人民政府对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分：
　　（一）故意在地方志编纂中加入虚假资料的；
　　（二）地方志文稿经审查验收批准后，未经同意删增和修改其内容的；
　　（三）擅自将地方志文稿作为个人著作发表的；
　　（四）故意损毁地方志资料的，将地方志资料据为己有或出租、出让、转借和出卖的。
　　第二十六条 对擅自编纂出版以市、县（市、区）行政区域名称冠名的地方志的单位和个人，由地方志工作机构提请本级人民政府及出版行政部门，责令采取相应措施予以纠正，并视情节追究有关单位和个人的责任；涉嫌犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。
　　第二十七条 未经审查验收、批准将志稿交付出版，或者地方志存在违反宪法、法律、法规规定内容，以及泄露国家秘密的，由上级地方志工作机构提请本级人民政府及出版行政部门，责令采取相应措施予以纠正，并视情节追究有关单位和个人的责任；涉嫌犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。
　　第二十八条 任何单位和个人有权对违反本规定的行为进行检举。
　　第二十九条 本规定有效期为五年，自2013年10月1日起至2018年9月30日止。