建设银行


中国建设银行外汇信贷业务职责分工和衔接程序
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为明确总行信贷管理部和国际业务部在外汇信贷业务方面各自的职责，方便外汇信贷业务的具体操作和工作衔接，提高工作效率，根据《中国建设银行深化信贷经营管理体制改革与信贷机构调整方案》（建总发字〔1997〕第5号）规定的职责和《总行信贷业务内部审批操作暂行规
定》（建总发字〔1997〕第43号）规定的审批权限、程序及其他要求，制定本工作衔接程序。
一、职责分工
（一）信贷管理部的职责
负责全行外汇信贷业务（含现汇贷款及授信，境外筹资转贷，外汇担保，贸易融资授权、授信业务，融资租赁等）的统一管理工作。具体如下：
1．全行外汇信贷政策、办法及业务操作规程的制定；
2．对一级分行各项外汇信贷业务的授权管理；
3．对一级分行授权权限以上的上述外汇信贷业务（不含贸易融资单笔业务）进行合规性审查；
4．受理、审查一级分行推荐的“双大战略”外汇信贷业务；
5．对一级分行权限以上的客户授信业务进行合规性审查；
6．境外筹资转贷业务的合规性审查。经信贷决策层（指建总发字〔1997〕第43号文所规定的四个决策层次——信贷委员会办公室、主管信贷副行长、信贷管理委员会、行长，下同）审批同意的此类业务，负责向国际业务部移送有关材料，以便国际业务部办理境外筹资等后续事
项；
7．全行现汇贷款、外汇担保及境外筹资转贷项目执行情况的统计和报送工作；
8．全行外汇信贷业务的风险管理；
9．全行企业外汇存款的管理工作。
（二）国际业务部的职责
1．分管和经办贸易融资单笔业务〔含减免保证金开证、进出口（托收）押汇、打包贷款，下同〕的受理、审查和审批；
2．制订国际信贷（包括境外筹资转贷、出口买方信贷）和贸易融资业务的有关管理办法、实施细则和操作规程，会签信贷管理部后下发全行执行；
3．全行外汇信贷计划和外汇资产负债比例管理；
4．负责接收审批同意后一级分行报送的借款单位出具的筹资委托书，境外筹资业务（含融资租赁）的对外谈判、签约、提款、还本付息及对内转贷协议的起草工作；
5．对于已经审批同意但境外筹资资金未到位的项目暂需我行外汇信贷资金垫付的搭桥贷款，负责审核并办理资金拆借、存贷比考核工作。一级分行信贷授权限额以上的搭桥贷款，会签信贷管理部意见后办理；
6．向国家外汇管理局、中国人民银行等国家主管机关进行外债报批、报送统计报表等工作；
7．在计算中心尚未承担全行统计报表工作前，目前暂由国际业务部抄送信贷管理部以下报表：（1）人民银行对我行下达的年度外汇信贷计划；（2）国际业务部对一级分行下达的年度外汇信贷计划（会签信贷管理部）；（3）上报人行的《外汇信贷收支月报表》；（4）《中国建
设银行外汇贷款逾期情况表》和《中国建设银行外汇应收未收贷款利息情况表》（月后11日内）；（5）上报外管局的《外债变动反馈表》；（6）《外汇存贷比例考核表》；（7）《外汇存贷比例调整表》；（8）与境外金融机构签署的金融总协议、筹资转贷分协议清单，并及时向信
贷管理部通报有关情况；（9）进出口贸易融资业务及资产质量情况。
8．我行对境外提供的外汇贷款（如出口买方信贷）项目的受理、审查或审批，以及对外谈判、签约等工作；
9．负责由我行作为贷款行参加的国际银团贷款的下列有关事项：（1）调整一级分行外汇存贷比和外汇资金的安排工作；（2）负责国际银团贷款的文本谈判和签约等工作。
二、外汇信贷业务工作衔接事项及处理程序
（一）基本原则
1．贸易融资单笔信贷业务，由一级分行直接与国际业务部衔接有关事项；境外筹资转贷业务，逐笔由总行信贷决策层审批后，统一由信贷管理部与国际业务部衔接审批后的后续事项；其它信贷业务，经审批同意后，由一级分行直接与国际业务部衔接审批后的后续事项。
2．一级分行经营外汇信贷业务，要坚持资金自求平衡，并在核定的存贷比例内安排的原则。确需向总行拆借资金或申请不纳入存贷比考核的权限以上的外汇信贷业务，应在上报总行的文件中一并提出。
（二）各种外汇信贷业务衔接处理程序
1．境外筹资转贷
信贷管理部：对一级分行的报批材料进行合规性审查后，上报信贷决策层审批。对审批同意的项目，报告国家有关主管部门（政府贷款），将审批结果抄送国际业务部，并向国际业务部发出“筹资通知书”（附式一，下同，具有对外筹资权的分行的此类项目直接通知该行），同时附一
级分行的推荐报告、报批时借款单位即能出具的筹资委托书、有权部门的批文、可行性研究报告及其批复、担保意向书、商务合同及借款人财务报表等材料。
国际业务部：接到信贷管理部提送的“筹资通知书”和有关材料后，开展下列工作：（1）督促和接收一级分行上报在报批该业务时未报的借款单位“筹资委托书”；（2）对外筹资，签署对外金融协议，并将筹资结果书面通知信贷管理部；（3）建立筹资档案，进行外债报批和登记
工作；（4）草拟境内转贷协议并参与转贷协议的签署；（5）协助一级分行办理金融协议和转贷协议的执行工作。
2．现汇贷款
信贷管理部：负责对一级分行权限以上的现汇贷款进行合规性审查，并上报信贷决策层审批。其中需向总行拆借资金或申请不纳入存贷比例考核的，由信贷管理部先进行合规性审查，再以“外汇信贷业务资金／存贷比会签单”（附式二）会签国际业务部同意后上报信贷决策层审批。审
批同意后，将审批结果抄送国际业务部。
国际业务部：对一级分行权限以上现汇贷款，需向总行拆借外汇资金或申请不纳入存贷比考核的，提出书面会签意见后返回信贷管理部，并根据审批结果为一级分行办理资金拆借手续，或在考核存贷比时将该项贷款予以剔除。
一级分行权限以内的现汇贷款，需向总行申请不纳入存贷比考核的，由国际业务部受理，根据其资金自求平衡情况确定，并将批文抄送信贷管理部。
3．我行对境外提供的外汇贷款
国际业务部：负责该类业务的受理、审查或审批，以及其他后续事项等。具体审批权限及处理程序参照“贸易融资单笔业务”的规定执行。
4．外汇担保
信贷管理部：负责对一级分行权限以上的外汇担保业务进行合规性审查，上报信贷决策层审批。审批同意后，将审批结果抄送国际业务部。
5．贸易融资授信及授权业务
信贷管理部：负责对一级分行权限以上的贸易融资授信业务进行合规性审查，并上报信贷决策层审批。审批同意后，将审批结果抄送国际业务部。
负责提出对一级分行贸易融资业务授权权限的初步意见，会签国际业务部后报信贷管理委员会审批。
6．贸易融资单笔业务
国际业务部：负责一级分行权限以上贸易融资单笔业务的受理、审查和审批，并协助一级分行办理其他有关事项。
审批权限及处理程序如下：3亿元（人民币，下同）以下的，由国际业务部负责审批，并将审批结果通知一级分行，同时抄送信贷管理部；3亿元以上（含3亿元）、5亿元以下的，由国际业务部审查后，报国际业务主管行长审批，并由国际业务部将审批结果通知一级分行，同时抄送
信贷管理部；5亿元以上（含5亿元）的，由国际业务部审查后提交信贷管理委员会办公室呈报总行信贷管理委员会审批，并由信贷管理委员会办公室将审批结果通知一级分行，同时抄送国际业务部。



1997年11月4日
论个人合伙中内部违约时违约金的负担


[摘要]数个合伙人在经营管理合伙体的过程中，均没有完全履行合伙人的内部义务，即忠实义务和勤勉义务中的一种或两种义务，给其他合伙人或合伙体带来了不良后果，如果合伙人在订立合伙协议时约定了违约金，此时，应如何适用违约金罚则，法律没有明确的规定，本文从个人合伙人的内部义务、个人合伙中的内部违约和个人合伙中内部违约时违约金的适用等三个方面论述个人合伙中内部违约时违约金的归责原则为过失相抵，也就说当某个合伙人的违约行为给其他合伙人造成损害时，如果其他合伙人亦存在违约行为，法官可以按比例将损害在违约合伙人之间分摊以减轻或免除强违约人（根据违约的性质或程度划分强违约人和轻违约人）的赔偿责任，即按过错程度各自负担部分违约金。
[关键词]内部义务、内部违约、违约金、过失相抵
一、个人合伙人的内部义务
合伙人的内部义务笔者认为是指各合伙人之间及各合伙人对合伙体应遵守的约定的和基本的义务。各合伙人作为合伙体的经营者和管理者，其内部义务总的来说，包括忠实义务和勤勉义务。所谓忠实义务，就是要求各合伙人忠于合伙体的利益，视合伙体利益为最大利益，其行为必须对合伙体最有利和出于善意，必须避免与合伙体发生任何潜在的或现实的利益冲突的义务。所谓勤勉义务，就是要求合伙人在处理合伙体事务时能像处理个人事务时那么认真和尽力，或者说合伙人必须以一个谨慎的人在管理自己的财产时所具有的勤勉程度去管理合伙体的财产。实践中,主要体现在以下三个方面:
(一)行为选择的目的——为适当目的而行使权利的义务
所谓为适当目的而行使权利的义务就是指各合伙人在行使权利选择行为时应竭力谋求合伙体的最大利益。即各合伙人只能为合伙体的最大利益而行使其权利，而不能为其它目的——包括为自己或他人的利益、也包括为部分合伙人的利益而不惜损害其他合伙人或整个合伙体的利益而行使那些权利。合伙人选择行为时应保证其所被授予的权利不能被用于谋取私人利益或其它与合伙体总体权利不相关的利益，其权利的行使必须被用于它们被授予时所期盼的目的。
(二)行为选择的披露——告知合伙人被选择行为的风险与利润的义务
各合伙人在选择行为期间，必须在一个合理的时间内对该行为可能给合伙体带来的风险与利润告知其他合伙人，如果其已认识到该行为可能会与其他合伙人或合伙体总体利益发生冲突的情形，应根据其行为在交易中的性质和利害关系程度作出相应的原因解释，以谋求相互之间达成共识，至少应让其他合伙人尽快知悉该行为，从而有利于他们及时采取相应措施。
（三）行为选择的监管——接受监督的义务
合伙是一种共同经营的关系，各合伙人能否尽责履行义务,直接影响到合伙体能否持续健康发展。国家权力失去制衡，必然出现腐败，合伙企业内部权力缺乏制约机制也会导致执行权的滥用，因此，通过法律来监管各合伙人的行为实属必要。监督的目的就是要求各合伙人应当小心谨慎，尽职尽责地开展各项工作，而不是漫不经心地从事工作，当合伙人与其他合伙人或合伙体的利益存在冲突时，应当诚信地履行对合伙体的职责，尽到普通人在类似情况和地位下谨慎的合理注意义务，为实现合伙体最大利益努力工作。否则，要受到其他合伙人的否定评价，并支付相应的代价。
二、个人合伙中的内部违约
(一)个人合伙中的内部违约的概念
本文所指个人合伙中的内部违约是说合伙人在恶意或虽善意但没有在充分了解相关信息的情况下为合伙体的最大利益作出的商业决策或其他行为给合伙体带来了损害。概括地说，便是合伙人违背了忠实义务和勤勉义务中一种或两种义务。个人合伙中的内部违约包括合伙人中的一人或数人违反了合伙人的义务，本文只涉及合伙人中的数人违反了合伙人的义务，即合伙人中的数人分别违背了自己的合伙人义务。确认数人违约的目的在于要求法官根据他们违约的事实，确定他们各自所应负的责任，也就说当某个合伙人的违约行为给其他合伙人造成损害时，如果其他合伙人亦存在违约行为，法官可以按比例将损害在违约合伙人之间分摊以减轻或免除强违约人（根据违约的性质或程度划分强违约人和轻违约人）的赔偿责任，从而保护合伙人的合法权益。
（二）合伙人在经营管理中的内部违约是违约行为与侵权行为的糅合。
1、个人合伙中的内部违约是违约行为
1-1成立个人合伙的前提是合伙协议。个人合伙作为一种经营方式起源于家族经营，早在一千多年前的罗马法就已对合伙作出了规定。个人合伙最大特点就在于其人合性，人合性表现在个人合伙上就是合伙人是在相互信任的基础上，共同出资，共同经营，共享收益，共担风险。《民法通则》第31条规定：“两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动的称为个人合伙”。合伙人为达到共同目的而在协商、自愿基础上就出资、利润分享等事项达成的协议，就是合伙协议。只有达成合伙协议，各合伙人才能在一定范围内予以联合，并依据合伙协议而享受权利，履行义务，承担责任。合伙协议不仅是合伙成立的前提和基础，而且也是合伙人权利义务的依据。
1-2合同的内涵。合同是平等主体的自然人、法人及其他之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同不仅是当事人之间设立、变更、终止债权债务关系，而且也是物权关系、共同关系等非债权债务关系设立、变更、终止的原因。个人合伙协议虽不是纯粹的债权行为，即当事人订立这些合同的目的不在于发生债权债务关系，而在于确定共同投资、经营或分配盈余等方面的关系，然而，由于这些合同本质上是反映交易关系，而合同法所调整的合同就是反映交易的法律形式。因此，合伙合同应受合同法的调整,合伙人违反合伙合同义务的行为属违约行为，行为人应承担相应的违约责任。
2、个人合伙中的内部违约是侵权行为
合伙人的内部违约，对其他合伙人或合伙体造成财产上的不利益，即不良后果或不良状态；该作为或不作为，都是合伙人组成合伙体后法律所不允许的行为，具有违法性；并且违约行为与损害后果之间有着密切的因果关系，加之违约人主观上存有过错；总之，合伙人的内部违约行为符合侵权行为的构成要件，属侵权行为之债。
应该注意的是，因个人合伙组织的特殊性，合伙人之间在经营管理合伙事务时不可能约定很多具体的义务，判断其是否履行义务，往往也只能依据合伙人的概括义务即忠实义务和勤勉义务的履行情况，而该义务是否履行，实践中需法官根据自由裁量权予以确认。考量现实的司法环境，看到违约责任一般适用严格责任的归责原则，把合伙人内部违约仅仅看作是违约行为，具有较大的风险性。当然，把该行为当作是纯粹的侵权行为，又忽视了当事人之间的约定，没有重视当事人的意思自治。如果把该行为看作是特殊的侵权行为，追究违约人的责任时适用过失相抵原则，这样既考虑到双方的约定，又重视实际情况，从而做到公平合理。因此笔者认为，个人合伙中的内部违约既不完全是合同法意义上的违约行为，也不完全是侵权法意义上的侵权行为，而是两者有机的糅合。
三、个人合伙中内部违约时违约金的适用
违约金是当事人通过约定而预先确定的，在违约后生效的独立于履行行为之外的给付，也就是当事人在合同中约定的一方违约时应当向对方支付的一定数额的金钱。根据《合同法》规定,只要当事人事先就违约金事项达成了一致意见，如果一方没有履行或完全履行合同义务，既使对方没有遭受任何财产损失，违约方也要按合同约定的标准给付违约金。除非该约定数额明显过高或低于守约方的实际损失。但这只是针对一方当事人违约时违约金的处理办法，双方违约时是因各方应按约支付对方等价违约金相互抵消而不应支持违约金请求，还是根据双方违约的性质和程度以强违约行为吸收轻违约行为的原则，只要求强违约方向轻违约方按约支付违约金，或是依据双方违约行为的性质和程度各自支付对方相应的违约金，也就是说减轻强违约方的部分责任，换言之，双方按照过错程度各自负担部分违约金。对此，法律没有明确的规定。笔者以为，个人合伙中内部违约时违约金的适用原则应按过错程度各自负担部分违约金。
(一)违约金的性质。违约金是一种合同的违约责任，合同法第一百一十四条规定了违约金，其第一款实际上把违约金和损失赔偿额的计算方法规定在一起，第二款实际是规定了约定的违约金和因违约造成的损失相比较过分悬殊的时候，赋予人民法院或仲裁机构予以调整的权力。这两款规定可以反映出来，违约金还是作为一种损失赔偿额的预定，是用来填补因违约造成损失的，这样我们就可以得出一个结论，可以认为在《合同法》里面，实际上是以赔偿性违约金为原则，以惩罚性违约金为例外，即以弥补当事人的损失为基准，又要体现一定的惩罚性，但必须充分考虑双方当事人的利益均衡。
(二)个人合伙中内部违约确定违约金数额时应适用过失相抵归责原则。数合伙人都违约的情况下，如果完全按照约定适用违约金罚则，就会出现这样的情形，即某合伙人在自己不履行或者履行不符合约定情况下，仍能取得其他违约合伙人的违约金。这势必会造成其他违约合伙人在支付违约金的同时，可主张受偿方赔偿对价违约金，这显然违反设立违约金制度的本意。因此，在多方都违约的情况下，违约金支付应当按照过失相抵归责原则予以执行。因为，无论是违约责任还是侵权损害赔偿责任,它们的目的都是仅在于填补受害人的损失，并非给予受害人利益，故赔偿额与损失额应当基本一致。因此，当数合伙人都存在违约行为时，违约合伙人获得他方违约金时，应扣除其违约行为给对方造成的损失，即按一定的标准减轻或免除对方的违约金赔偿责任，从而达到公平合理分配责任的目的，只有这样，才能使违约金制度与变化着的市场环境相适应。
（三）减免方法。1、比较原因力大小。即通过比较原因力的大小确定应当减免的数额，从而确定各自应当承担的损害后果。2、比较过失大小。即以比较过失轻重确定各自应当承担的责任及责任范围。3、综合考虑。比较原因力的强弱及过失轻重合并确定。即既要考虑受害人过失的程度，也要考虑其行为对损害后果的原因力大小，来减轻或免除加害人的赔偿责任。
参考文献：
1、《民法学》，彭万林主编，中国政法大学出版社出版，2002年。
2、《合同法》王利明、房绍坤、王轶著，中国人民大学出版社出版，2002年。
3、《最高人民法院专家法官阐释民商裁判疑难问题》，吴庆宝主编，人民法院出版社出版，2007年。
　　

　湖南省津市市人民法院田凌